Директором двух общество является одно лицо

Особенности решения вопросов по теме: "Директором двух общество является одно лицо". Здесь вы найдете полное описание темы и советы профессионалов. Если у вас имеются нюансы на счет которых нужна консультация, то обращайтесь к дежурному сотруднику.

Содержание

Вопрос: Можно ли работать директором автономного учреждения по совместительству? Может ли один человек быть директором двух автономных учреждений? («Автономные организации: бухгалтерский учет и налогообложение», N 2, февраль 2008 г.)

Можно ли работать директором автономного учреждения по совместительству? Может ли один человек быть директором двух автономных учреждений?

В соответствии со ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Однако для определенных организационно-правовых форм организаций установлены дополнительные ограничения для работы по совместительству в отношении руководителя организации. В частности, в соответствии со ст. 21 Федерального закона N 161-ФЗ*(1) руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица, занимать должности и заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью, быть единоличным исполнительным органом или членом коллегиального исполнительного органа коммерческой организации, за исключением случаев, если участие в органах коммерческой организации входит в должностные обязанности данного руководителя, а также принимать участие в забастовках.

Также действующее федеральное законодательство устанавливает ограничения по видам государственных и муниципальных учреждений. В соответствии с ст. 35 Закона РФ N 3266-1*(2) руководителям государственных и муниципальных образовательных учреждений совмещение их должностей с другими руководящими должностями (кроме научного и научно-методического руководства) внутри или вне образовательных учреждений не разрешается.

В соответствии со ст. 13 Федерального закона N 174-ФЗ*(3) к компетенции руководителя автономного учреждения относятся вопросы осуществления текущего руководства деятельностью автономного учреждения, за исключением вопросов, отнесенных федеральными законами или уставом автономного учреждения к компетенции учредителя автономного учреждения, наблюдательного совета автономного учреждения или иных органов автономного учреждения. Руководитель автономного учреждения без доверенности действует от имени автономного учреждения, в том числе представляет его интересы и совершает сделки от его имени. Он утверждает штатное расписание автономного учреждения, план финансово-хозяйственной деятельности, годовую бухгалтерскую отчетность и регламентирующие деятельность автономного учреждения внутренние документы, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками автономного учреждения.

Каких-либо специальных ограничений в части занятия должности руководителя автономного учреждения Федеральный закон N 174-ФЗ не содержит.

Таким образом, с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа), например, наблюдательного совета, одно лицо может являться руководителем двух автономных учреждений, либо работать по совместительству руководителем автономного учреждения. Запрет на работу директором по совместительству федеральным законодательством установлен только в отношении автономных государственных и муниципальных образовательных учреждений.

В то же время, если в уставе автономного учреждения предусмотрено, что руководитель не имеет права осуществлять иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью организации, это правило должно выполняться, и его нарушение может быть расценено как однократное грубое нарушение трудовых обязанностей и влечет увольнение руководителя по п. 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Положение о том, что руководитель учреждения не имеет права выполнять работу по совместительству или заниматься предпринимательской деятельностью, которая может вступить в противоречие с интересами автономного учреждения, должно быть закреплено в заключаемом с руководителем трудовом договоре.

д.э.н., директор Нижегородского центра экономики образования

1 февраля 2008 г.

«Автономные организации: бухгалтерский учет и налогообложение», N 2, февраль 2008 г.

*(1) Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

*(2) Закон РФ от 10.07.1992 N 3266-1 «Об образовании»

*(3) Федеральный закон от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Журналы издательства «Аюдар Инфо»

На страницах журналов вы всегда найдете комментарии и рекомендации экспертов, ответы на актуальные вопросы, возникающие в процессе вашей работы. Авторы — это аудиторы-практики, налоговые консультанты и работники налоговых служб, они всегда подскажут вам, как правильно строить взаимоотношения с налоговой инспекцией, оптимизировать налоги законным путем, помогут разобраться в новом нормативном акте, применить его на практике и избежать ошибок в работе.

Издатель: ООО «Аюдар Инфо»

Почтовый адрес: 125124, г. Москва, 1-я улица Ямского поля, д. 15

Телефон редакции: (495) 925-11-73 (многоканальный)

Директором двух общество является одно лицо

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Может ли физическое лицо, являясь единственным учредителем одного ООО, учредить другое ООО, в котором также будет являться единственным учредителем и директором? Если ограничений нет, то как в таком случае заключать гражданско-правовые договоры между этими обществами? Есть ли ограничения по сделкам (одно лицо подписывает договор от имени обеих сторон)? Как подписывать трудовой договор с директором ООО в случае, если это лицо является единственным учредителем общества?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Закон не ограничивает право физического лица, уже являющегося единственным учредителем общества с ограниченной ответственностью, принимать участие в создании других хозяйственных общества, в том числе в качестве единственного участника общества с ограниченной ответственностью, а также назначать себя единоличным исполнительным органом нескольких таких обществ одновременно. Трудовой договор с директором (генеральным директором) в таком случае подписывается и от имени работодателя, и от имени работника одним и тем же лицом.
Возможность заключения гражданско-правового договора от имени двух ООО с единоличным участием, представленным одним и тем же физическим лицом, выполняющим функции единоличных исполнительных органов обоих этих обществ, гражданским законодательством не ограничена.
В то же время с точки зрения налогового законодательства сделки между такими обществами подлежат особому контролю.

Читайте так же:  Как можно использовать чужой паспорт

К сведению:
В силу пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25%. Согласно п. 1 ст. 105.14 НК РФ в целях НК РФ контролируемыми признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных указанной статьей). Такие сделки подлежат особому налоговому контролю. При этом следует учитывать, что под сделкой для целей применения положений раздела V.1 НК РФ признается каждая отдельная операция (транзакция) (например, отгрузка товаров, выполнение работ, оказание услуг, совершение операций с иным объектом гражданских прав), направленная на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, договор необязательно признается сделкой и может содержать в себе несколько сделок (письмо ФНС России от 30.08.2012 N ОА-4-13/[email protected]).
В соответствии со ст. 105.16 НК РФ налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках.

Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Взаимозависимые лица для целей налогообложения: понятие и порядок признания;
— Энциклопедия решений. Контролируемые сделки;
— Энциклопедия решений. Сделки между взаимозависимыми лицами, признаваемые контролируемыми.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Ответ прошел контроль качества


31 января 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————
*(1) Подробнее об этом смотрите ответ на Вопрос: Нужно ли заключать с директором ООО, являющимся единственным его учредителем и участником, трудовой договор? Если нужно, то какой: срочный или бессрочный (срок полномочий по Уставу — пять лет)? Каким образом оформлять продление срока полномочий директора в 2018 году (через увольнение и прием на работу вновь или путем продления срока действия трудового договора)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, январь 2018 г.)

Бухгалтерская пресса и публикации

Бухгалтерские статьи и публикации

Вопросы на тему ЕНВД

Вопросы на тему налоги

Вопросы на тему НДС

Вопросы на тему УСН

Вопросы бухгалтеров, ответы специалистов по налогам и финансам

Вопросы на тему налоги

Вопросы на тему НДС

Вопросы на тему УСН

Публикации из бухгалтерских изданий

Вопросы бухгалтеров — ответы специалистов по финансам 2006

Публикации из бухгалтерских изданий

Публикации на тему сборы ЕНВД

Публикации на тему сборы

Публикации на тему налоги

Публикации на тему НДС

Публикации на тему УСН

Вопросы бухгалтеров — Ответы специалистов

Вопросы на тему ЕНВД

Вопросы на тему сборы

Вопросы на тему налоги

Вопросы на тему НДС

Вопросы на тему УСН

Вопрос: Может ли один человек быть генеральным директором в трех и более компаниях одновременно? Есть ли для этого правовые основания? Каким образом должен быть оформлен в данном случае генеральный директор? Какие риски (правовые, налоговые) могут быть при этом у компании? («Аудит и налогообложение», 2007, N 10) Источник публикации «Аудит и налогообложение», 2007, N 10

«Аудит и налогообложение», 2007, N 10

Вопрос: Может ли один человек быть генеральным директором в трех и более компаниях одновременно? Есть ли для этого правовые основания? Каким образом должен быть оформлен в данном случае генеральный директор? Какие риски (правовые, налоговые) могут быть при этом у компании?

Ответ: Согласно ст. 60.1 Трудового кодекса РФ работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Заключение трудовых договоров о работе по совместительству допускается с неограниченным числом работодателей, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст. 282 ТК РФ).

Особенность работы по совместительству лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа (генерального директора) изложена в ст. 276 ТК РФ: руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.

Таким образом, лицо может быть генеральным директором в нескольких организациях. При этом руководитель может быть принят на работу руководителем в другое общество только после получения разрешения уполномоченного(ых) органа(ов) общества(тв), в котором(ых) он состоит в трудовых отношениях на момент оформления руководителем в очередном обществе. Такие разрешения в ООО оформляются протоколом общего собрания участников, в АО — решением совета директоров, в случае его отсутствия — протоколом общего собрания акционеров, в государственных или муниципальных организациях — решением собственника государственного или муниципального имущества.

Разрешения уполномоченного органа не требуется, если руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества (ст. 273 ТК РФ).

При приеме на работу в другое от основной работы общество в трудовом договоре обязательно должно быть указано, что работа является совместительством.

Статьей 59 ТК РФ прямо предусмотрена возможность заключения срочного трудового договора с единоличным исполнительным органом хозяйственного общества. Согласно ст. 275 ТК РФ срок такого договора должен быть установлен учредительными документами организации или соглашением сторон.

В соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон N 208-ФЗ) образование исполнительного органа общества относится к компетенции общего собрания акционеров, если только уставом данного акционерного общества решение этого вопроса не передано в компетенцию совета директоров. Согласно п. 3 ст. 69 Закона N 208-ФЗ договор с членом коллегиального исполнительного органа подписывает от имени общества председатель совета директоров или иное лицо, уполномоченное советом директоров.

Читайте так же:  Для получения ребенком гражданства отца иностранца

Статьей 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) образование исполнительного органа общества относится к компетенции общего собрания участников.

Следовательно, условия трудового договора (в том числе размер зарплаты, режим работы и пр.) с руководителем утверждаются уполномоченным учредительными документами органом и подписываются председателем этого органа (или иным уполномоченным этим органом лицом).

По желанию работника сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку по месту основной работы на основании документа, подтверждающего работу по совместительству (ст. 66 ТК РФ).

Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников (ст. 284 ТК) (исключения сделаны для педагогических, медицинских, фармацевтических работников и работников культуры). Ограничения продолжительности рабочего времени при работе по совместительству не применяются в случаях, когда по основному месту работы работник приостановил работу в соответствии с ч. 2 ст. 142 ТК РФ или отстранен от работы на основании медицинского заключения (ч. 2 и 4 ст. 73 ТК РФ).

Конституцией РФ запрещен бесплатный труд, а согласно ст. 7 в Российской Федерации устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда.

Заработная плата определяется соглашением сторон, но при этом она должна быть не менее минимального размера оплаты труда, который устанавливается одновременно на всей территории России федеральным законом и не может быть ниже величины прожиточного минимума трудоспособного населения. В субъекте РФ региональным соглашением может устанавливаться свой размер минимальной заработной платы. Например, в Москве Соглашением между Правительством Москвы, Московской федерацией профсоюзов и МК промышленников и предпринимателей от 28.11.2005 с 1 сентября 2007 г. минимальный размер заработной платы установлен в размере 4900 руб.

Видео (кликните для воспроизведения).

Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ).

Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений по размеру, в котором оплата труда совместителя признается расходом. По данному вопросу существуют две точки зрения.

Согласно официальной позиции, изложенной в Письме УФНС России по г. Москве от 30.09.2005 N 20-12/69936, оплата труда совместителей за время, превышающее установленный ТК РФ лимит, не признается расходом.

В то же время есть пример судебного решения, из которого следует, что оплата труда совместителям признается расходом в размере, установленном трудовым договором, даже если этот размер превышает 40% оклада (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.05.2006 по делу N А56-18935/2005).

Что касается гражданско-правовых рисков, то нужно не забывать, что если договор подписывается одним лицом, которое занимает должность генерального директора в обоих обществах — сторонах договора, то наблюдается заинтересованность сторон в сделке (ст. 45 Закона N 14-ФЗ, ст. 81 Закона N 208-ФЗ). Такая заинтересованность при заключении сделок требует получения согласия уполномоченных органов обоих обществ.

Два юридических лица (ООО) оформлены на одного генерального директора

Два юридических лица (ООО) оформлены на одного генерального директора. Могут ли появиться сложности или иные неприятности, если обе компании участвуют в одном тендере, с разными предложениями?

Прежде всего, отметим следующее. В гражданском обороте участвуют либо физические лица, либо юридические лица. Органы юридических лиц не являются участниками гражданского оборота. Исходя из этого, нет правовых ограничений для участия двух различных ООО, у которых один и тот же директор, который выступает в роли представителя юридического лица. В тоже время директор должен действовать в интересах общества добросовестно (ч. 1 ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ). Кроме того, в соответствии со ст. 10 ГК РФ все участники оборота должны действовать добросовестно, то есть не использовать предоставленные законом права с целью причинить вред иным участникам.

Федеральный закон от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ также не предусматривает ограничений в данном случае. Основная идея ограничений, которые налагаются данным законом на заказчика и участников закупок, состоит в том, что стороны не должны координировать свою деятельность, у одной стороны не должно быть заинтересованности в исходе закупок и т.п. (ст. 47 Федерального закона).

Таким образом, никаких негативных последствий для юридических лиц в данном случае не будет.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

«Статья 44. Ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества и управляющего

1. Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно*.»

Две фирмы, один директор

Нередко одно и то же лицо является единоличным исполнительным органом (директором) нескольких фирм. Все знают, что это не запрещено законодательством. Однако сомнения возникают, когда договор с двух сторон подписывает один и тот же человек. Допускается ли это законом? Есть ли ограничения на заключение подобных сделок?

[3]

Правовой статус единоличного исполнительного органа (генеральный директор, президент и другие) общества с ограниченной ответственностью установлен ст. 40 Закона об ООО. Так, по общему правилу генеральный директор ООО избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, как из числа участников общества, так и со стороны. Между ООО и гендиректором заключается договор (трудовой). От имени общества его подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором был избран директор, либо специально уполномоченное на это решением общего собрания участников. Уставом ООО полномочия по выбору директора и заключению с ним договора могут быть возложены на совет директоров.

Читайте так же:  Документы на дело признание гражданина умершим

Аналогичным образом единоличный исполнительный орган акционерного общества избирается общим собранием акционеров, если уставом АО решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (ст. 69 Закона об АО). Договор с генеральным директором от имени АО подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров.

Один директор в двух обществах

Запрета на выполнение функций единоличного исполнительного органа сразу в нескольких хозяйственных обществах законом не установлено, однако предусмотрены некоторые ограничения.

В частности, согласно п. 3 ст. 69 Закона об АО совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества. В Законе об ООО подобного предписания нет. Однако в ст. 276 ТК РФ содержится норма, общая для всех организаций: руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа). Таким образом, нелишне в уставе ООО и трудовом договоре с директором указывать на необходимость соответствующего согласования с общим собранием участников общества либо советом директоров. Это позволяет сделать п. 4 ст. 40 Закона об ООО.

Итак, действующий директор хозяйственного общества может заключить трудовой договор и приступить к исполнению обязанностей руководителя другого общества только с согласия уполномоченного органа своего первого работодателя.

Сделки с заинтересованностью

Единоличный исполнительный орган общества выступает от имени общества без доверенности, в том числе при заключении сделок (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Таким образом, не исключена ситуация, когда договор будет подписан с двух сторон одним и тем же человеком. Что закон говорит на этот счет?

Из п. 1 ст. 45 Закона об ООО следует, что лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, признается заинтересованным в совершении обществом сделки, если оно само является стороной сделки, выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом либо занимает должность в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки. Поэтому договор между обществами, имеющими одного и того же директора, признается сделкой с заинтересованностью для этих обществ. Для обеспечения легитимности указанной сделки следует соблюдать особые правила, сформулированные в ст. 45 Закона об ООО, а именно:

— директор общества должен довести до сведения общего собрания участников общества информацию о юридических лицах, в которых он занимает должность в органах управления (в письменном виде);

— сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества, которое принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки (в решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия).

В соответствии с п. 7 ст. 45 Закона об ООО, если в обществе образован совет директоров, решение об одобрении рассматриваемых сделок может быть отнесено уставом к его компетенции, за исключением случаев, если цена сделки превышает 2% стоимости имущества общества по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая не была одобрена участниками общества, может быть признана недействительной по иску общества или его участника (п. 5 ст. 45 Закона об ООО).

Аналогичные нормы предусмотрены и Законом об АО (гл. XI). Особенности информирования о заинтересованности в сделке и принятия решения о ее одобрении в акционерном обществе отличаются от правил, действующих для ООО, и обусловлены организационно-правовой формой.

Особый случай: директор — единственный участник общества

Ситуация, подлежащая особому регулированию, — если руководитель организации является единственным участником (акционером) общества.

В первую очередь, согласно ст. 273 ТК РФ на такого руководителя не распространяются положения гл. 43 ТК РФ, посвященной особенностям регулирования труда руководителя организации. Это означает, что руководитель не обязан испрашивать согласия органа управления обществом на работу по совместительству. Причем данное утверждение справедливо не только в ситуации, когда одно лицо является единственным участником двух организаций.

Так, лицо, нанятое в качестве директора хозяйственного общества и не являющееся его единоличным учредителем, не должно спрашивать разрешения у своего работодателя на создание новой организации, в которой оно будет единственным участником и директором. Объяснение простое: если гражданин является одновременно и единственным учредителем, и единоличным исполнительным органом, заключение трудового договора с самим собой невозможно (см. Письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1). Следовательно, трудовой договор с другим работодателем не заключается, выполнение функций директора не соответствует понятию работы по совместительству (ст. 282 ТК РФ), а значит, нет необходимости испрашивать согласие (Письмо Роструда от 28.07.2008 N 1731-6-0).

Заметим, что требование п. 3 ст. 69 Закона об АО о совмещении функций директора в АО и должности в органах управления других организаций только с согласия совета директоров АО все равно действует.

Благодаря оговоркам в п. 6 ст. 45 Закона об ООО и п. 2 ст. 81 Закона об АО к обществам, состоящим из одного участника и акционера соответственно, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа общества, не применяются положения о сделках с заинтересованностью. Таким образом, два общества, единолично созданных и управляемых одним и тем же гражданином, могут беспрепятственно заключать договоры между собой. Однако если одна сторона сделки — подобное общество, а другая — общество с несколькими участниками, директор второго общества должен заявить о свое заинтересованности в сделке и получить одобрение его участников.

Налоговые риски

Заключение сделок одним и тем же гражданином от имени двух организаций не является причиной для признания налогоплательщиков недобросовестными (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2008 N А40-18480/08-20-35), а полученной налоговой выгоды — необоснованной (естественно, при отсутствии иных признаков недобросовестности).

Имея достаточные основания полагать, что одновременное руководство двух организаций одним лицом способно повлиять на результаты сделок между ними, суд может признать эти организации взаимозависимыми (п. 2 ст. 20 НК РФ). А это даст инспекторам шанс доказать применение цен, не соответствующих рыночным, и пересчитать налоги исходя из рыночных цен (пп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ).

Читайте так же:  Возмещение арендатором расходов на содержание помещения

Антимонопольные требования

Следует учитывать, что хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа, признаются группой лиц, на которую распространяются все установленные законом запреты на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта (пп. 4 п. 1, п. 2 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

Действующее законодательство не ограничивает количество юридических лиц, которые один гражданин вправе учредить и которыми он может управлять. Заключение сделок при этом также полностью во власти этого гражданина. Однако в ситуации, когда у хозяйственного общества несколько участников, их права и интересы защищены: они дают согласие на работу директора своего общества в других организациях по совместительству и могут оспорить сделку с заинтересованностью, совершенную без одобрения. Налоговые риски состоят только в возможном контроле примененных в сделках цен.

Аффилированных лиц стало меньше

Наталья Петрова
Директор Юридической компании «Свобода»
02 апреля 2012г.

[2]

«06» января 2012 г. вступил в силу Федеральный закон от 06.12.2011 г. N401-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Указанным нормативным актом в числе прочих изменений принята новая редакция ст. 9 закона о защите конкуренции, которая определяет основания объединения лиц в группу и, следовательно, отнесения их к аффилированным лицам юридического лица (далее также – признаки аффилированности). Так, измененной нормой предусмотрены 9 признаков (оснований), по которым лицо признается входящим в группу лиц, вместо 15 предусмотренных прежней редакций закона.

Из перечня оснований исключены следующие:

  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо имеет более чем пятьдесят процентов общего количества голосов в уставном капитале каждого из этих хозяйственных обществ;
  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
  • хозяйственные общества, в которых одно и то же лицо вправе давать этим хозяйственным обществам обязательные для исполнения указания;
  • хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен или избран по предложению одного и того же лица;
  • хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров избрано по предложению одного и того же лица;
  • лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной группы.

Таким образом, из признаков аффилированности исключены практически все так называемые «внешние группы» – группы, показывающие связь юридического лица с другими юридическими лицами. В качестве оснований аффилированности законодатель оставил лишь те из них, которые показывают связь юридического лица и/или его акционеров и органов управления.

Так что же? Юридические лица, в которых один и тот же директор, больше не являются аффилированными? Ведь теперь, в отличие от ранее действовавшей редакции закона, это основание прямо не указано в числе признаков, объединяющих лиц в группу.

При ответе на этот вопрос необходимо вспомнить о самом «интересном» признаке аффилированности, который содержится и в прежней, и в действующей редакции закона: группу составляют лица, каждое из которых по какому-либо указанному в законе признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных признаков (далее также – «косвенное основание»). Применяя это основание к ситуации, когда у двух юридических лиц один директор, получаем такую связь: каждое из этих двух юридических лиц входит в группу с одним лицом – директором, а следовательно, по данному основанию эти юридические лица являются аффилированными.

Так в чем же разница? Давайте разобьем косвенное основание на две части:

  1. Аффилированными являются лица, каждое из которых составляет самостоятельную группу с одним и тем же лицом;
  2. Аффилированными являются члены группы, образованной по п. 1, и иные лица, входящие в группу лиц с любым из членов образованной по п.1 группы.

Итак, у нас два юридических лица с одним и тем же единоличным исполнительным органом (например, ООО «Х» и ООО «Y»). ООО «Y» будет аффилированным по отношению к ООО «Х» по первой части косвенного основания: каждое из них составляет группу с директором, а следовательно, и друг с другом (группа ООО «Х» — ЕИО – ООО «Y»). А вот владелец более 50% голосов ООО «Y» составит группу лиц с ООО «Х» по второй части косвенного основания. Он, являясь владельцем более 50% голосов ООО «Y», образует с ним группу лиц и, соответственно, является тем самым иным лицом, входящим в группу лиц с любым из членов группы ООО «Х» — ЕИО – ООО «Y». Таким образом, ООО «Х» и владелец более 50% голосов ООО «Y» составят группу лиц по второй части косвенного основания.

И вот здесь и проходит та, невидимая на первый взгляд, разница между прежней и действующей редакциями закона. Ранее два юридических лица с общим директором являлись аффилированными в силу прямого указания закона, что позволяло в дальнейшем применить к ним косвенное основание 2 раза: сначала мы включали в состав аффилированных лиц ООО «Х» тех, которые соответствовали его первой части (например, владельца 50% голосов ООО «Y»), а потом еще и тех, кто соответствовал второй части (например, директора – владельца 50%, если он (владелец) являлся юридическим лицом).

В соответствии с действующей редакцией, юридические лица, в которых один и тот же директор, являются аффилированными не в силу прямого указания закона, а по части 1 косвенного основания. Соответственно, по второй его части мы включаем в состав аффилированных лиц ООО «Х» владельца 50% голосов ООО «Y». Далее цепочка аффилированности не проходит. То есть теперь к юридическим лицам с общим директором мы можем применить косвенное основание лишь 1 раз, т. к. юридическое лицо уже само включено в группу лиц по косвенному основанию, а не по прямому.
Все сказанное в полной мере относится и к иным «удаленным» основанием аффилированности.

Таким образом, можно с уверенностью констатировать, что список аффилированных лиц сократился, что вызвано удалением одного (последнего) из звеньев цепи аффилированности.

В заключение хотелось бы отметить некорректность одного из признаков аффилированности в измененной ст. 9 закона о защите конкуренции. Четвертый признак аффилированности звучит так: «хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица».

Читайте так же:  Административный протокол приложенные документы

Совершенно очевидно, что буквальное применение этого положения не позволяет в принципе назвать это признаком аффилированности, т. к. говорит об одном лице – неком хозяйственном обществе. Вместе с тем, само понятие аффилированность подразумевает наличие хотя бы двух лиц, иначе следует признать, что можно быть аффилированным по отношению к самому себе. Смысл это положение приобретает лишь после изменения словосочетания «хозяйственное общество» на «хозяйственные общества».

Полагаем, что именно этот смысл и был заложен законодателем при подготовке редакции рассматриваемой нами нормы. В любом случае окончательный ответ на этот и многие другие вопросы к нормам об аффилированных лицах даст судебная и иная правоприменительная практика.

_____________________
1 п. 8 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» в новой редакции (п. 14 ч. 1 ст. 9 в прежней редакции)
2 п. 2 ч. 1 ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» в новой редакции

Две ипостаси одного лица

Общество с ограниченной ответственностью состоит из одного учредителя. На него в решении о создании общества возложены функции генерального директора. Надо ли заключать в данном случае трудовой договор, если у обеих сторон в качестве работодателя и работника выступает одно и то же лицо? Возможен ли такой договор в принципе?
О. Ленькина

Прежде всего обсудим, какими сторонами правоотношений будет выступать одно и то же лицо.

В пункте 1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) установлено, что высшим органом общества является общее собрание участников ООО. При этом в ст. 39 Закона об ООО предусмотрено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, принимаются единственным участником ООО единолично и оформляются письменно.

Согласно п. 1 ст. 40 Закона об ООО генеральный директор — единоличный исполнительный орган общества, избрание которого в соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 33 данного правового акта входит в компетенцию общего собрания участников общества.

Из этого следует, что физическое лицо — единственный участник (учредитель) общества, принимая решение об образовании единоличного исполнительного органа ООО (избрании генерального директора), выступает в качестве высшего органа общества. При принятии такого решения возникает правоотношение, сторонами которого являются разные органы общества — высший орган и единоличный исполнительный орган. Поэтому в ситуации, когда единственный участник и генеральный директор одно и то же физическое лицо, с юридической точки зрения нельзя говорить о полной идентичности сторон. В данном случае указанное лицо одновременно выступает в двух различных субъектных категориях.

В статье 20 ТК РФ определено, что сторонами трудовых правоотношений считаются работник и работодатель. При этом работником признается физическое лицо, а работодателем — физическое либо юридическое лицо (организация), вступившие в трудовые отношения друг с другом.

Рассмотрим обсуждаемую ситуацию с учетом приведенных норм Трудового кодекса РФ. В качестве работодателя выступает юридическое лицо — общество с ограниченной ответственностью, а в качестве работника — генеральный директор этого общества. Как видим, в аспекте трудового права вообще отсутствует признак идентичности сторон. То обстоятельство, что единственный учредитель ООО и генеральный директор общества одно и то же физическое лицо, не имеет правового значения. Важно, что одной из сторон трудовых отношений является юридическое лицо, а другой — физическое.

Рассматриваемые вопросы были затронуты в Определении ВАС РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09. Предметом судебного разбирательства стала такая ситуация.

Единственный учредитель ООО — женщина, являющаяся одновременно его руководителем. В ходе камеральной проверки отделение ФСС России приняло решение о непринятии к зачету расходов, связанных с выплатой директору ООО пособия по беременности и родам и едино­временного пособия беременным женщинам, вставшим на соответствующий учет. По мнению чиновников, физическое лицо, являясь руководителем общества и его единственным учредителем, в силу ст. 273 ТК РФ не выполняет работу на условиях трудового договора. Следовательно, оно не является застрахованным лицом по обязательному социальному страхованию.

Суд первой инстанции, не согласившись с выводами чиновников, обязал отделение ФСС России принять указанные расходы ООО к зачету. Кассационная инстанция одоб­рила судебный акт. Коллегия судей ВАС РФ, соглашаясь с нижестоящими судами, отметила, в частности, следующее.

Подведем итог. С учетом изложенной позиции Высшего арбитражного суда РФ можно сделать вывод, что в обсуждаемой ситуации нет необходимости составлять трудовой договор в виде отдельного документа. Трудовые отношения юридического лица с руководителем устанавливаются при принятии единственным учредителем (участником) решения об избрании генерального директора. Причем в таком решении лучше отразить условия, которые должны содержаться в трудовом договоре согласно ст. 57 ТК РФ, например оклад.

[1]

Видео (кликните для воспроизведения).

После констатации ненужности в рассматриваемой ситуации трудового договора нецелесообразно обсуждать возможность его составления. Отметим лишь, что если помимо решения об избрании руководителя составлен и трудовой договор, то данное обстоятельство не может повлечь за собой какие-либо отрицательные последствия.

Источники


  1. Гурочкин, Ю.; Соседко, Ю. Судебная медицина. Учебник для юридических и медицинских вузов; М.: Эксмо, 2011. — 320 c.

  2. Кутафин, О. Е. О. Е. Кутафин. Избранные труды. В 7 томах. Том 6. Субъекты конституционного права Российской Федерации как юридические и приравненные к ним лица / О.Е. Кутафин. — М.: Проспект, 2011. — 336 c.

  3. Дмитриева, Т.Б. Клиническая и судебная подростковая психиатрия / Т.Б. Дмитриева. — М.: Медицинское Информационное Агентство (МИА), 2017. — 981 c.
  4. Горский, Г. Ф. Судебная этика / Г.Ф. Горский, Л.Д. Кокорев, Д.П. Котов. — М.: Издательство Воронежского Университета, 2015. — 272 c.
  5. Подгорная, Л. И. Deutsche Geschichte in Biografien: Wissenschaft und Kultur / История Германии в биографиях. Наука и культура / Л.И. Подгорная. — М.: Каро, 2015. — 272 c.
Директором двух общество является одно лицо
Оценка 5 проголосовавших: 1

ОСТАВЬТЕ ОТВЕТ

Please enter your comment!
Please enter your name here