Генеральный директор и в совокупности учредитель

Генеральный директор и в совокупности учредитель

Главная страница

Форум Гарант

Сам директор (п. 3 ст. 40 закона об ООО)
Типа:
«Всё, ухожЮ в отпускЪ с такого-то по такое число,
старшой за меня Васька Махно. и т. п.»

И учредители повлиять ни на что не могут.

Большое спасибо за ответ. К креслу его привязывать мы не будет ни при
каком стечении обстоятельств. Мы уже почти неделю спорим на эту тему и
мнения расходятся диаметрально. На мой взгляд, Гендиректор выступает
как работодатель к сотрудникам общества, однако работодателями
Гендиректора являются учредители/учредитель. И если Гендиректор может
сам подписать себе приказ об отпуске, то получается при отсутствии
договора с ним, он может сам себе и зарплату повысить, и режим работы
изменить, да кучу приятных вещей себе сделать. Или я не права?

Да, загрузили Вы меня, товарищи, капитально :)) (засомневался я в том что сам до этого сказал)

В общем моё мнение такое:

1) работодателем во всех случаях является ООО (Юридическое лицо);
(ст. 20 ТК РФ)
2) назначение Генерального директора — единственный случай (исключение), прямо предусмотренный законом (об ООО), когда в качестве уполномоченного лица (органа) работодателя (юридического лица) выступает учредитель (либо общее собрание таковых);
3) компетенция учредителя ограничивается лишь двумя документами:
а) решение (протокол) о назначении;
б) договор с руководителем (трудовой он или нет — это уже другой вопрос — в комментарии к закону об ООО считают что трудовой, я сомневаюсь)

4) в дальнейшем же, всё на основании того же закона об ООО (п. 3 ст. 40)
от имени работодателя-организации (в том числе в вопросах определения штатной численности, увольнения, приёмов, отпусков и т. п.) выступает Руководитель (Генеральный директор, Директор), которы и издаёт все необходимые для этого приказы.

Единственный учредитель ООО продал долю в уставном капитале общества третьему лицу, являющемся генеральным директором и главным бухгалтером общества. Срок полномочий генерального директора истекает в 2019 году. Нужно ли переоформлять прежнее решение учредителя о назначении главного директора и главного бухгалтера? И если да, то как это оформить, если главный директор и главный бухгалтер (одно лицо) стал теперь учредителем?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Сама по себе смена участника ООО никак не затрагивает полномочий руководителя и главного бухгалтера общества. В связи со сменой единственного участника ООО не требуется ни подтверждать полномочия указанных лиц, ни переоформлять отношения между ними и обществом.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Иванов Александр

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

3 сентября 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

Ответственность генерального директора ООО

Народная мудрость гласит: «от сумы и от тюрьмы не зарекайся». Несколько грубо и прямолинейно, но доходчиво и убедительно. Любой, даже самый безответственный и недальновидный человек, задумавший встать в ряды российских предпринимателей, обязательно поинтересуется – что мне за это будет? Другими словами, первое, с чем должен познакомиться будущий руководитель предприятия любой формы собственности — это положения законодательных актов об ответственности генерального директора компании за те или иные нарушения.

Генеральный директор в структуре ООО

Процедура создания, регистрации и последующая жизнедеятельность общества с ограниченной ответственностью регламентируются положениями Гражданского Кодекса РФ и Закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью». В первую очередь в них определено: ООО – это хозяйственное общество, созданное одним или несколькими лицами, уставной капитал которого разделен на доли, а участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков в пределах принадлежащих долей в уставном капитале.

Высшим органом управления обществом является общее собрание учредителей. Для России характерна особенность –до 70% ООО имеют одного учредителя. Это законом допускается. Общее собрание (единственный учредитель) или уполномоченный совет директоров избирает единоличный исполнительный орган общества. Он может быть, как из числа учредителей (даже в случае, если учредитель один), так и приглашенным со стороны (некоторые ограничения законом предусмотрены). Именоваться он может по-разному: директор, генеральный директор, исполнительный директор, президент.

Выступать в качестве единоличного исполнительного органа может только физическое лицо, с которым уполномоченный обществом представитель подписывает трудовой договор. Подписание договора не требуется в тех, кстати не редких, случаях, когда руководитель является единственным собственником общества.

В договоре предусматриваются:

• права и обязанности генерального директора;
• права и обязанности общества;
• режим работы и отдыха директора;
• порядок распоряжения директора материальными средствами общества;
• порядок несения материальной ответственности;
• гарантии директору со сторон компании;
• другие положения, регламентирующие условия взаимоотношений директора и учредителей.

Образец трудового договора с генеральным директором скачать можно здесь.

Деятельность генерального директора, наряду с Договором, регламентируется положениями закона и Устава ООО. Он без доверенности осуществляет все действия от имени общества, заключает сделки, выдает доверенности сотрудникам на хозяйственную и коммерческую деятельность, руководит кадровой политикой компании и осуществляет иные полномочия.

Ответственно, добросовестно, разумно

Элементарная логика, облеченная в форму закона, предполагает, что руководители любого уровня, в том числе и генеральный директор, пользуясь своими правами и исполняя обязанности действуют в интересах общества добросовестно и разумно. Но эти понятия скорее нравственного, а не юридического порядка. Поэтому Высший арбитражный суд РФ в Постановлении Пленума от 30.07.2013 разъяснил понятия недобросовестность и неразумность.

Недобросовестность генерального директора проявляется:

• когда он скрывал сведения о совершенной сделке от учредителей общества или предоставлял ложные сведения о ней;
• когда он совершал сделку без одобрения соответствующего органа ООО, в случае если закон или устав этого требуют;
• когда, после прекращения своих полномочий он скрывает или не передает юридическому лицу документы, которые могут вызвать неблагоприятные последствия для ООО;
• когда он знал или мог знать, что те или иные его действия (бездействия ) не соответствуют интересам фирмы. Например, заключал сделку на невыгодных для ООО условиях.
• когда при пересечении его личных интересов с интересами юридического лица выбор делается в свою пользу.

Неразумность в действиях генерального директора проявляется:

Нарушения законодательства РФ, Устава ООО, должностных обязанностей, другие действия или бездействия учредителей, уполномоченных представителей общества, а также единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) могут нанести ущерб обществу и даже довести его до состояния банкротства. Ответственность за это ложится на генерального директора и учредителя, которые очень часто выступают в одном лице.

Тем не менее при рассмотрении этого вопроса надо иметь ввиду два варианта – а) генеральный директор и учредитель в одном лице, когда вся ответственность ложится на него и б) наемный директор и учредитель делят ответственность в пределах своих прав и обязанностей. В некоторых случаях разница в вариантах небольшая, в других она носит принципиальный характер. До недавнего времени груз ответственности генерального директора значительно превышал тяжесть наказания учредителя.

Виды ответственности генерального директора

Из многообразия жизнедеятельности общества с ограниченной ответственностью выделяются конкретные действия (бездействия ) руководителя, вслед за которыми наступает ответственность того или иного вида:

1. Административная ответственность, которая наступает в случае нарушений, предусмотренных КоАП РФ. Например, нарушения прав потребителя, фиктивное банкротство, искажение финотчетности, нарушение правил торговли и пр. В данном случае наказание может быть применено и юридическому лицу, и к генеральному лицу одновременно. Сумма штрафов определяется в соответствии с тяжестью нарушения (как правило, от 5000 руб.);
2. Материальная ответственность наступает в случае совершения действий, которые привели к значительному материальному ущербу компании. Такая ответственность применяется к управленцу и подразумевает полную компенсацию причиненного ущерба, включая неполученную планируемую прибыль.
3. Уголовная ответственность. Применяется в случае совершения руководителем действия (бездействия ), которое трактуется УК РФ как незаконное. Некоторые правонарушения уголовного характера аналогичны административным. Разница в сумме. Чаще всего фигурирует 1,5 млн. Наказание определяется судом.

Привлечение руководителя ООО к любому виду ответственности возможно только после установления прямой взаимосвязи между его действием (бездействием ) и материальным ущербом, нанесенным ООО.

Ответственность за неуплату налогов

За неуплату налогов генеральный директор несет административную и уголовную ответственность. Первая наступает за незначительные нарушения и определяется на основании положений КоАП. Это может быть штраф в размере 300-500 руб. за не предоставление сведений для осуществления налогового контроля. Или штраф в размере 2.000-3.000 руб. за нарушения правил бухгалтерского учета и предоставления бухгалтерской отчетности.

Если злой умысел управленца, не уплатившего налог, доказан не был, нарушение было допущено впервые, а все требования налоговых органов выполнены, генеральный директор к уголовной ответственности не привлекается.

В противном случае, генеральный директор ООО привлекается к ответственности на по ст. 199 (ч1 и ч.2) УК РФ. Предусмотрен срок исковой давности от 2 до 10 лет (по разным частям статьи).

Учредитель в ООО, где генеральным директором является наемный работник, может быть привлечен к уголовной ответственности, если своими действиями способствует уклонению от уплаты налогов.

С 2018 года требуется разграничивать долги ООО, возникшие под влиянием бизнес среды и долги, искусственно созданные деятельностью генерального директора. Во втором случае генеральный директор привлекается к субсидиарной ответственности и участвует в погашении долгов всем своим имуществом.

Взыскание не обращается на следующие имущество:

• единственное жилье и земля под ним;
• личное имущество, не относящееся к предметам роскоши;
• средства для осуществления профессиональной деятельности:
• и имущество из перечня, представленного ст.446 ГПК РФ.

Ответственность в процессе банкротства

Многие предприниматели, неверно трактуя ст. 56 ГК РФ, ошибочно полагают, что учредитель несет ответственность в размере своей доли уставного капитала. Это так, когда речь идет об обычной деятельности и ООО в состоянии платить по своим счетам. Ситуация меняется, если ООО приступает к процедуре банкротства. В этом случае учредители могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, которая равна не сумме уставного капитала, а объему всего долга перед кредиторами. Другими словами, в этом случае, они отвечают все своим имуществом, как и ИП.

Субсидиарная ответственность генерального директора и учредителя имеет некоторые нюансы. Наемный директор несет определенную часть ответственности за ошибки и недоработки, допущенные в процессе руководства обществом. Это, главным образом, действия, перечисленные выше, в определении понятия «недобросовестность ». Но если он докажет, что ошибки допускались в следствии выполнения указаний учредителя, то ответственность с него снимается. Возможно решать спор придется в суде.

В случае, если руководителем фирмы является ее единственный учредитель, то и ответственность он несет единолично.

Генеральный директор несет ответственность за неправомерные действия, незаконные сделки и невыполненные обязательства и после увольнения с должности. Срок давности привлечения его к ответственности от 24 до120 месяцев (в зависимости от тяжести преступления).

Чтобы избежать в дальнейшем негативных последствий в вопросах ответственности, вновь назначенный генеральный директор должен создать комиссию, принять рабочие материалы о незавершенных и планируемых сделках, внести необходимые изменения в учредительные и финансовые документы, сообщить контрагентам об изменениях, произошедших в обществе.

Ответственность бывших учредителей и директоров

Автор: Светлана Валюнина
главный бухгалтер-консультант 1С-WiseAdvice

Руководитель юридического лица отвечает за все, что происходит в организации. Собственников обычно не наказывают за текущие недочеты в работе фирмы, но в случае серьезных нарушений претензии могут быть предъявлены и к ним. А если учредитель продал свой бизнес, а директор — уволился? Рассмотрим, при каких условиях возможно привлечение к ответственности бывших директоров и владельцев компании.

Виды ответственности для бизнесменов

Все, кто организует бизнес или управляет им, могут быть привлечены к следующим видам ответственности

дисциплинарная и материальная в соответствии с ТК РФ (за исключением учредителя, который не является одновременно генеральным директором);

гражданско-правовая за ущерб, нанесенный компании;

Налоговой ответственности (пени и штрафы) в этом списке нет. В общем случае она применяется к самой компании, независимо от того, кто в настоящее время находится у руля. Хотя в некоторых ситуациях возможен и «перевод» налоговых долгов на контролирующих организацию лиц в порядке субсидиарной ответственности.

А вот все остальные виды санкций могут быть применены к контролирующим лицам и после продажи ООО или смены директора.

Рассмотрим подробно условия привлечения и сроки давности, действующие в каждом случае.

Гражданско-правовая и субсидиарная ответственность

Ответственность директора и учредителя перед организацией предусмотрена ст. 53.1 ГК РФ. Если будет доказано, что убытки компании вызваны недобросовестными или неразумными действиями контролирующих лиц, то указанные лица должны будут возместить ущерб. В данном случае применяется общий срок исковой давности — три года (ст. 196 ГК РФ).

Если недобросовестные действия руководителя и собственников нанесли ущерб, кредиторам компании, то возможно их привлечение к субсидиарной ответственности. Это означает, что суд может обязать директора и учредителей погасить задолженность организации за счет личных средств.

Субсидиарная ответственность применяется в первую очередь в рамках процедуры банкротства.

Закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» акцентирует внимание, что для привлечения к субсидиарной ответственности:

• учредитель или руководитель должны быть признаны контролирующими должника лицами (КДЛ);
• для КДЛ действует презумпция вины, т.е. кредиторы не обязаны доказывать вину лица, контролирующего должника.

Сроки давности при банкротстве определяются по специальным правилам (ст. 61.14 закона № 127-ФЗ). Трехлетний срок отсчитывается от признания должника банкротом (прекращение производства по делу о банкротстве) или от завершения конкурсного производства. А с момента самого нарушения и до привлечения к ответственности может пройти до 10 лет.

Субсидиарная ответственность КДЛ применяется не только при банкротстве, но и в некоторых особых случаях.

Регистрирующий орган может самостоятельно провести ликвидацию ООО, если компания не сдает отчетность и не использует расчетные счета в течение года (ст. 21.1 закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации…»).

Иногда владельцы бизнеса пользуются этим, чтобы уйти от процедуры банкротства. Они выводят активы, увольняют сотрудников и «бросают» свою организацию. Однако освободиться от долговых обязательств таким образом не получится.

Если будет доказана вина КДЛ в нарушении прав кредиторов общества, то собственники и директор так же, как и при банкротстве, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности (п. 3.1 ст. 3 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об ООО»).

Какого-то особого порядка для этого случая закон не оговаривает. Поэтому применяется стандартный трехлетний срок исковой давности.

Также долги компании могут быть взысканы с КДЛ и до ликвидации юридического лица. Речь идет о задолженностях по налогам и другим обязательным платежам.

Если сотрудники ФНС докажут, что контролирующие лица используют компанию только как прикрытие для своей недобросовестной деятельности, то ответственность за неуплату налогов может быть переложена с организации на ее КДЛ.

Право налоговых органов на такое взыскание подтвердил Конституционный Суд РФ (постановление от 08.12.2017 № 39-П). Однако взыскать таким образом с КДЛ можно только основную задолженность и пени, а штрафные санкции — нельзя.

Срок исковой давности здесь также будет составлять три года.

Административная ответственность

Ответственность по КоАП РФ применяется к должностными лицам. Поэтому в первую очередь под ударом оказывается руководитель. К учредителю, не занимающему штатных позиций в компании административная ответственность применена быть не может. Однако если владелец бизнеса управляет своей компанией непосредственно, занимая должность руководителя, то и его могут наказать в соответствии с КоАП РФ.

Административные санкции за разные виды нарушений весьма существенно отличаются. Это касается как самого наказания, так и срока давности.

Штраф для должностных лиц по КоАП РФ может быть размером от нескольких сотен до 50 тысяч рублей. Также за отдельные нарушения возможна дисквалификация на срок до 2 лет.

А срок давности изменяется от двух месяцев до 6 лет (ст. 4.5 КоАП РФ). Максимальная давность предусмотрена для нарушений, связанных с коррупцией. К ним относится, например, привлечение к труду госслужащего или бывшего госслужащего с нарушением установленного порядка (ст. 19.29 КоАП РФ).

Уголовная ответственность

Если нарушения более серьезны, то на ответственных лиц компании может быть заведено и уголовное дело. Здесь тоже в первую очередь речь идет о директоре. Но и владелец компании может попасть под уголовное преследование, если доказано его участие в противоправной деятельности.

Обычно владельцы бизнеса несут уголовную ответственность по налоговым преступлениям и по делам, связанным с банкротством.

Для директора «спектр» ответственности гораздо шире и охватывает все стороны деятельности компании. По сути, руководитель может быть наказан за любое нарушение в сфере экономики, если оно содержит признаки преступления (раздел VIII УК РФ).

Санкции здесь гораздо суровее, чем по КоАП. Штрафы могут достигать 5 млн руб., а срок лишения свободы — 10 лет.

Как учредителям и директору избежать проблем после ухода из компании

Ответственность бывшего генерального директора ООО или владельца бизнеса вовсе не заканчивается на увольнении или продаже доли в уставном капитале.

А вот ответственность нового генерального директора за действия старого законом не предусмотрена. Например, если декларацию с неверными суммами налога подписал предшественник руководителя компании, то при проверке будет наказана только сама организация. Новый директор в данном случае не будет привлечен к персональной ответственности по КоАП РФ или УК РФ. Претензии здесь могут быть предъявлены к бывшему руководителю, если, конечно, срок давности не истек.

В некоторых случаях старый директор или учредитель могут быть наказаны в течение 10 лет после нарушения. Случаев, когда бывший руководитель привлечен к ответственности после увольнения или бывший владелец после продажи доли, достаточно много. Более того, надеяться на то, что за допущенную ошибку (или же намеренное искажение информации) расплатится главбух, составивший документ, легкомысленно.

Хотелось бы отметить, что бухгалтерской и налоговый аутсорсинг минимизирует ошибки

Так, наши клиенты могут быть уверенны в отсутствии нарушений как в течение всего периода обслуживания, так и на момент выхода из бизнеса. Кроме того, и сам по себе налаженный учет уже избавляет предпринимателей от многих потенциальных проблем, в первую очередь — связанных с расчетом налогов.

Аутсорсинг учетных функций в 1C-WiseAdvice имеет ряд преимуществ по сравнению со штатным бухгалтером:

вы получаете своевременную и достоверную информацию о состоянии бухгалтерского и налогового учета компании;

мы полностью отвечаем за качество работы по ведению учета и формированию отчетной информации;

если допущенные нами ошибки привели к финансовым потерям заказчика, ущерб будет компенсирован нами в полном объеме;

возмещение возможных убытков гарантирует полис страхования профессиональной ответственности от СК «АльфаСтрахование» на сумму 70 млн. руб., который содержит расширенный перечень рисков.

Кроме того, мы можем решить и ранее возникшие проблемы, например, связанные с начислением штрафов. Опыт оспаривания санкций, который имеют наши сотрудники, позволяет найти выход из самых сложных ситуаций.

[1]

Выход из бизнеса или увольнение не освобождает собственников и директора от ответственности. Срок ответственности генерального директора после увольнения или ответственности учредителя после выхода из ООО может в отдельных случаях достигать 10 лет.

Чтобы в дальнейшем не задумываться о прошлых проблемах, надо передать бизнес без нарушений.

Имущественная ответственность учредителя и директора ООО

Создать юридическое лицо с «технической» точки зрения достаточно просто. Если речь идет об обществе с ограниченной ответственностью (ООО), то для этого достаточно внести 10 тысяч рублей в уставный капитал и заполнить несколько документов. Между тем опрометчиво думать, что только эту сумму и придется потерять, если вдруг события станут развиваться по самому худшему сценарию.

Потери могут быть гораздо ощутимее и коснуться всего личного имущества учредителя. Это же касается и руководителя фирмы, хотя, казалось бы, — он вообще всего лишь наемный менеджер, пусть и высшего ранга. Рассмотрим, в каких случаях директор или учредитель несет ответственность своим имуществом по долгам компании.

Банкротство все спишет?

Когда законодательство о банкротстве и практика его применения в этой области только формировалось, так действительно и было. Владелец компании мог, обанкротив ее, списать миллионные долги и потерять только символические 10 тысяч рублей уставного капитала.

Однако постепенно в законы вносились изменения и понятие «ограниченной ответственности» (ст. 87 ГК РФ) для собственников компаний становилось все более условным.

Последние дополнения к закону от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», внесенные в 2017 году, подробно определяют случаи, когда за долги ООО несет ответственность своим имуществом его руководитель или учредитель.

Новая редакция закона вводит понятие «контролирующее должника лицо» (КДЛ). В качестве КДЛ в первую очередь рассматриваются собственники, владеющие контрольным пакетом и директор компании (п. 4 ст. 61.10 закона № 127-ФЗ).

[2]

Если указанные лица признаны КДЛ, то они могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам организации.

Это означает, что вся сумма ущерба, нанесенного кредиторам, которую невозможно взыскать с самой компании, ложится на плечи ее КДЛ.

Таким образом, ответственность директора своим имуществом ничем не отличается от ответственности собственника, если будет доказано, что указанные лица нарушали закон совместно.

Законодательство предусматривает ряд случаев, когда КДЛ отвечают по долгам компании:

Надо иметь в виду, что действующая версия закона № 127-ФЗ фактически устанавливает презумпцию виновности КДЛ при банкротстве.

Основные собственники и генеральный директор признаются КДЛ по умолчанию и должны сами доказывать, что это не так. Также именно КДЛ должны доказывать, что их сомнительные действия не привели к нарушению прав кредиторов (п. 2 ст. 61.11, п. 2. ст. 61.12 закона № 127-ФЗ).

Бросить тоже не получится…

Стандартная процедура ликвидации или банкротства является довольно сложной и длительной. Поэтому иногда владельцы «бросают» свою организацию: увольняют сотрудников, выводят активы и полностью прекращают деятельность.

Отчетность при этом тоже, как правило, не сдается. Поэтому регистрирующий орган имеет право через 12 месяцев исключить такую компанию из ЕГРЮЛ.

За что отвечают владельцы и руководство работающей компании

Выше шла речь о банкротстве и других вариантах ликвидации. Но бывают такие ситуации, когда компания ведет деятельность, но при этом нарушает права кредиторов. Между тем до признаков банкротства (ст. 3 и 9 закона № 127-ФЗ) ситуация не дотягивает.

В этом случае риск для КДЛ может быть связан в основном с претензиями налоговиков. Сотрудники ФНС РФ в последние годы нередко пытаются взыскать налоговую задолженность, возникшую по итогам проверок, с ответственных лиц компаний, признанных виновными в нарушениях. При этом чиновники руководствуются общими требованиями ст. 45 НК РФ.

Однако КС РФ своим постановлением № 39-П от 08.12.2017 ограничил возможности налоговиков в этой области. Суд установил, что если компания работает и у нее достаточно средств для погашения требования кредиторов, то взыскивать налоговые долги нужно именно с нее, а не с КДЛ.

Обратить взыскание на собственников и руководство действующей компании можно только, если будет доказано, что ее работа является фиктивной и фактически направлена на сокрытие имущества от кредиторов.

По каким признакам определять фиктивность деятельности, КС РФ не установил. Поэтому суды здесь будут решать в каждом случае индивидуально. Следовательно, риск для имущества КДЛ сохраняется и при работе компании, хотя и в меньшей степени, чем в рамках процедуры банкротства.

Как собственникам и руководству компании обезопасить себя

Как было показано выше, во многих случаях ответственность собственников может возникнуть из-за проблем с учетом, как с бухгалтерским, так и с налоговым. Поэтому, чтобы избежать санкций и защитить личное имущество, собственникам и руководству компании целесообразно передать учет в специализированную аутсорсинговую компанию

Для спокойствия наших клиентов договор на бухгалтерское обслуживание содержит условие, согласно которому мы возместим убытки, если вдруг клиент подвергнется финансовым санкциям по нашей вине.

Если же сумма претензий окажется существенной, то гарантировать полное возмещение ущерба позволяет полис страхования профессиональной ответственности СК «АльфаСтрахование».

Конечно, налоговая проверка может охватывать три предыдущие года. Поэтому именно три года с момента сдачи отчетности действуют финансовые гарантии 1C-WiseAdvice, даже если сотрудничество с компанией на этот момент уже прекращено.

Владельцы и руководитель организации могут быть привлечены к имущественной ответственности по ее долгам, если доказана их недобросовестность.

В первую очередь подобные риски возникают при банкротстве. Однако возможно предъявление претензий по налоговой задолженности и к ответственным лицам действующих компаний.

Если вы заметили признаки ухудшения финансового состояния организации (или же у вас уже есть какие-то проблемы), предлагаем познакомиться поближе, чтобы мы могли вам рассказать, как избежать налоговых нарушений и возможных санкций.

Какую ответственность несет учредитель ООО в 2019 году

Для подготовки документов на регистрацию ООО вы можете воспользоваться бесплатным онлайн-сервисом непосредственно на нашем сайте. С его помощью вы сможете сформировать пакет документов, соответствующий всем требованиям по заполнению и законодательству РФ.

Некоторые собственники компаний до сих пор считают, что отвечают по долгам бизнеса только в пределах своей доли в уставном капитале. На самом деле, в России уже давно разработан и действует механизм привлечения к субсидиарной ответственности. Это означает, что учредитель или руководитель ООО в некоторых случаях должны за свой счет погашать долги организации.

Что такое субсидиарная ответственность

Понятие субсидиарной ответственности дано в статье 399 ГК РФ. Это дополнительная ответственность, которая возникает, когда основной должник не может рассчитаться по своим обязательствам. Похоже на механизм поручительства по кредитному договору. Вот только для привлечения поручителя требуется его согласие, а к субсидиарной ответственности учредителя или директора привлекают в силу закона.

Чтобы разобраться в этом вопросе, сначала ознакомимся со статьей 56 Гражданского кодекса: «Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом или другим законом».

Как видим, норма о том, что учредитель не отвечает по долгам своей организации, имеет исключения. И одно из них предусмотрено статьей 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Таким образом, ответственность учредителя ООО по долгам общества возникает в случаях банкротства, а также вне рамок дела о банкротстве (в случаях, предусмотренных статьями 61.19 и 61.20 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002).

При этом должна существовать виновная связь между действиями или бездействиями собственника и финансовой несостоятельностью бизнеса. Правда, у ФНС на это свое мнение, о котором мы расскажем ниже.

Итак, при создании коммерческой организации надо знать о двух видах ответственности:

[3]

• ответственность ООО по долгам, которая возможна только в пределах имущества самой организации;
• субсидиарная, т.е. дополнительная, ответственность учредителя за счет личного имущества, которая возникает, если компания доведена до банкротства по его вине.

Если организация успешно работает и вовремя рассчитывается с бюджетом и кредиторами, то предъявить претензии к учредителю невозможно. Но все меняется, если ООО оказывается в ситуации банкротства или ликвидируется с долгами по налогам.

Признаки банкротства ООО

В процессе своей деятельности ООО вступает в хозяйственные отношения со многими партнерами. При этом у компании возникают финансовые обязательства – перед бюджетом, работниками, поставщиками. Договором или законом для погашения обязательств установлены разные сроки.

Основной признак банкротства ООО – это наличие задолженности на сумму более 300 тысяч рублей, срок которой истек более 3 месяцев назад. В этом случае руководитель организации-должника должен подать в арбитражный суд соответствующее заявление.

На практике так происходит далеко не всегда, потому что сумма в 300 тысяч рублей для бизнес-расчетов очень невелика. Кроме того, организация может оказаться в ситуации кассового разрыва, когда денег в данный момент нет, но они ожидаются от контрагентов. Имеет значение и продолжение расчетов с кредиторами или процедура оспаривания этого долга.

Как правило, безнадежной ситуация становится при наличии гораздо более крупной суммы долга, когда счет идет на десятки миллионов и даже миллиарды рублей. Именно такие суммы и взыскиваются в рамках субсидиарной ответственности.

*Здесь и далее используются открытые сведения Федресурса.

И все же, организациям не стоит допускать возникновения критической задолженности даже в 300 тысяч рублей. Надо заранее принимать меры для погашения или реструктуризации долгов и договариваться с кредиторами. Ведь по статистике Федресурса 78% дел о признании банкротства инициирует не должник, а кредиторы, которые не получили вовремя причитающиеся им деньги.

Что касается ликвидации ООО с долгами по налогам, то об этом в статье 49 НК РФ прямо сказано: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Ответственность руководителя за деятельность ООО

До этого мы говорили только про субсидиарную ответственность учредителя, но ведь часто он же является и руководителем своей организации. В данном случае ответственность учредителя и директора применяется к одному и тому же лицу.

К специфическим признакам субсидиарной ответственности руководителя относятся:

1. Несоблюдение или нарушение принципов добросовестности и разумности при осуществлении своих функций, в результате чего появились признаки банкротства или утрачено имущество, которое могло быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. В качестве примера можно привести заключение директором сделок с непроверенным контрагентом.
2. Действия или бездействие, которые существенно ухудшили положение должника после возникновения признаков банкротства.
3. Причинение существенного вреда кредиторам путем совершения заведомо убыточной сделки, например, по цене существенно ниже рыночной.
4. Не внесение в ЕГРЮЛ или Федресурс сведений, которые повлияли на проведение процедуры банкротства.
5. Нарушение обязанности по передаче документации организации-должника или передача недостоверной информации, в результате чего невозможно установить:
   • основные активы должника;
   • контролирующих должника лиц;
   • сделки, совершенные должником;
   • принятые органами управления решения.

Субсидиарная ответственность директора по долгам ООО может быть уменьшена или отменена, если он докажет, что действовал по указанию или под давлением собственников бизнеса. Но если руководителем является сам учредитель, сослаться на это не получится.

Три главных мифа о субсидиарной ответственности учредителей

Последнее время о том, какую ответственность несет учредитель ООО, много говорят и пишут в СМИ. Однако на некоторых собственников бизнеса это не производит никакого впечатления, потому что они верят в подобные мифы.

Миф 1. Случаи привлечения к субсидиарной ответственности – большая редкость, меня это точно не коснется.

Действительно, инструмент субсидиарной ответственности был запущен только в 2009 году, и поначалу случаи привлечения руководителей и учредителей по долгам ООО были единичными. Но начиная с 2015 года эта практика показывает значительный рост.

Как видно из графика, больше всего заявлений (1621) было подано во втором квартале 2019 года. Если сравнить эти цифры со статистикой о признании компании банкротом (за этот же период 3146 организаций), то оказывается, что это целых 52%. То есть, в каждой второй ситуации банкротства кредиторы пытаются привлечь к субсидиарной ответственности лиц, имеющих отношение к организации-должнику.

Более того, в недавнем Определении 306-ЭС14-2206 (17) от 03 июля 2019 Верховный Суд рассмотрел дело, в котором арбитражный управляющий не подал заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности, т. к. не видел оснований для этого. Суд признал, что такое бездействие управляющего нарушает имущественные права кредиторов.

Тем самым Верховный суд фактически обязал конкурсного управляющего во всех случаях банкротства заявлять о привлечении к субсидиарной ответственности. А уже решать, есть ли для этого основания, будет судебная инстанция. Таким образом, если компания идет к банкротству, с очень высокой долей вероятности к ответственности будут привлекать лиц, контролирующих должника. Кто это такие? Расскажем дальше.

Миф 2. Я вообще не имею никакого формального отношения к этому ООО. Какие ко мне могут быть претензии?

Даже если вы не числитесь в качестве руководителя или в списке участников общества, суд может признать вас выгодоприобретателем или контролирующим должника лицом (КДЛ). Под должником в данном случае понимается организация-банкрот, а лицом, ее контролирующим признается тот, кто мог давать указания действовать определенным образом.

В статье 61.10 закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 приводятся признаки таких лиц:

• отношения родства, свойства или должностного положения с руководителем или членами органов управления должника;
• наличие полномочий совершать сделки от имени должника, основанных на доверенности, нормативном правовом акте либо ином специальном полномочии;
• использование должностного положения (например, замещение должности главного бухгалтера, финансового директора или иной должности, предоставляющей возможность определять действия должника);
• принуждение руководителя или членов органов управления должника либо оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.

Под последнее определение «оказание определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника» можно подвести очень много разных ситуаций.

Далее в этой статье указывается, что пока не доказано иное, контролирующим должника лицом признаются:

1. руководитель или управляющая организация, член исполнительного органа, ликвидатор, член ликвидационной комиссии;
2. участник, который самостоятельно или совместно с заинтересованными лицами распоряжался более чем половиной долей уставного капитала ООО или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имел право назначать (избирать) руководителя должника;
3. тот, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 ГК РФ. т. е. руководителей организации.

Как видим, последнее определение тоже весьма общее. Но самое главное, что арбитражный суд может признать лицо КДЛ и по иным, не указанным в законе, основаниям. Так, в письме ФНС России от 16.08.2017 N СА-4-18/16148@ говорится, что такими основаниями могут быть любые неформальные личные отношения.

Арбитражные суды уже научились распутывать сложные цепочки между настоящим выгодоприобретателем и организацией-должником. Поэтому, чтобы быть привлеченным к субсидиарной ответственности по долгам ООО, необязательно быть в нем официальным руководителем или учредителем.

Например, в деле А33-1677-3/2013 к субсидиарной ответственности был привлечен конечный бенефициар (лицо, которое, которые прямо или косвенно владеет организацией или оказывает существенное влияние на принятие им решений). Определение Арбитражного суда Красноярского края от 13 июня 2018 года обязало Абазехова Х.Ч. выплатить 8 229 091 182 рублей долгов по налогам, хотя он не являлся ни учредителем, ни руководителем организации-должника.

Миф 3. Всей деятельностью ООО руководили генеральный директор и главный бухгалтер, с ними пусть и разбираются. Я вообще пострадавшая сторона в этом деле.

В данном случае речь идет о признании вины учредителя в банкротстве его компании. Однако ФНС исходит из того, что никто не будет осуществлять предпринимательскую деятельность с систематическим убытком для себя. Если лицо является участником ООО, то значит, извлекает из этого выгоду. И банкротство организации может оказаться как раз в интересах собственника, который просто не хочет платить по счетам.

Здесь стоит полностью процитировать пункт 10 статьи 61.11 закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ: «Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого невозможно полностью погасить требования кредиторов, не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в невозможности полного погашения требований кредиторов отсутствует.

Такое лицо не подлежит привлечению к субсидиарной ответственности, если оно действовало согласно обычным условиям гражданского оборота, добросовестно и разумно в интересах должника, его учредителей (участников), не нарушая при этом имущественные права кредиторов, и если докажет, что его действия совершены для предотвращения еще большего ущерба интересам кредиторов».

Эта норма показывает, что при привлечении к субсидиарной ответственности действует презумпция вины КДЛ. То есть, достаточно доказать, что учредитель является лицом, контролирующим должника, а доказывать его вину в банкротстве не надо. Наоборот, собственнику необходимо убедить суд, что он не причастен к финансовой несостоятельности своей компании.

При наличии нескольких виновных в банкротстве лиц (или просто заподозренных в этом) может наступить не просто субсидиарная, а солидарная субсидиарная ответственность. В этом случае все лица, контролирующие должника, отвечают совместно, т.е. солидарно (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53).

При этом для расчетов с кредиторами чаще всего выбирается самый платежеспособный должник. Например, основная вина за банкротство лежит на наемном руководителе, и только часть ее – на учредителе. Если у первого нет денег, чтобы рассчитаться с кредиторами, то эту обязанность возложат на учредителя. Позже он вправе подать регрессный иск к настоящему виновнику банкротства, однако успех этого дела весьма сомнительный.

Источники

1. 
   Кучерена, А. Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: моногр. / А.Г. Кучерена. — М.: Юркомпани, 2017. — 432 c.
2. 
   Акции. Судебная практика, официальные разъяснения, образцы документов. — М.: Издание Тихомирова М. Ю., 2016. — 930 c.
3. 
   Бикеев, А. А. Трудоправовая деятельность в организации. Учебное пособие / А.А. Бикеев, М.В. Васильев, Л.С. Кириллова. — М.: Статут, 2015. — 144 c.
4. Арсеньев, К. К. Заметки о русской адвокатуре / К.К. Арсеньев. — М.: Автограф, 2015. — 560 c.