Ведение совместной деятельности в рамках консорциума

Ведение совместной деятельности в рамках консорциума

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Реформа ГК РФ: как действовать компаниям при желании заключить договор консорциума

В действующем законодательстве отсутствует понятие консорциума, то есть договора о совместной деятельности между компаниями. При этом такие соглашения заключаются с завидной регулярностью. О том, каким образом действовать компаниям при желании заключить договор консорциума, и стоит ли дополнять ГК РФ отдельной главой об этом виде договора, рассказал член Совета по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ, заслуженный юрист РФ, профессор, д. ю. н. Василий Витрянский на одном из онлайн-семинаров, проводимых компанией «Гарант».

• Навигационное меню
• Аудио- и видеоматериалы

Документы по теме:

Материалы по теме:

Всегда ли хорош компромисс? Обсуждаем изменения в ГК РФ
Заместитель председателя Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства, заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, д. ю. н., профессор, заслуженный деятель науки РФ

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected].

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected]. Реклама на портале. Медиакит

Имеет ли право участвовать в торгах консорциум, ведь он не является юридическим лицом? В каком порядке заключаются договоры с консорциумом? Какими законодательными нормами это регулируется?

В международной практике существует ряд форм юридически допускаемых соглашений между участниками предстоящих торгов. Наиболее распространено представление заказчику торгов совместного тендерного (или конкурсного) предложения от двух и более претендентов.

Одной из явных тенденций современной практики проведения торгов (как в России, так и в зарубежных странах) является рост числа международных консорциумов и других форм производственно-сбытовой кооперации для повышения коммерческой конкурентоспособности предложения и технической возможности выполнить заказ.

Прежде чем ответить на вопрос о правовом статусе консорциумов как участников торгов, необходимо определиться с сущностью данного предпринимательского объединения.

В западной бизнес-практике консорциумами (лат. consortium — соучастие, сотоварищество) считаются временные объединения юридических, физических лиц, в том числе иностранных, для совместной предпринимательской деятельности, требующей значительных объемов инвестиций. Консорциум является разновидностью контрактного объединения, сущностные черты которого частично прослеживаются в организационно-правовой конструкции финансово-промышленной группы*(302). Консорциумы строятся на основе целевого соглашения для совместного размещения капитала при осуществлении единого инвестиционного проекта. Участниками консорциума чаще всего являются банки, страховые и инвестиционные компании, промышленные, строительные, транспортные и другие корпоративные структуры в различном сочетании. Они объединяются с целью реализации конкретных коммерческих проектов в определенном сегменте рынка на какой-то период времени. При этом каждый партнер консорциума сохраняет свою юридическую самостоятельность.

В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для многих зарубежных правовых систем. Поэтому правовой основой организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов и т.п. в действующем российском законодательстве является договор простого товарищества (о совместной деятельности).

В консорциуме, созданном в форме простого товарищества, партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике «гражданским товариществом»*(303).

Другой вид консорциума, именуемый простым, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть консорциального соглашения заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.

В ГК РФ отражен доминирующий в отечественном законодательстве традиционный взгляд на простое товарищество как на неправосубъектное объединение (п.

В отличие от остальных гражданско-правовых договоров участники совместной деятельности преследуют единую цель, их интересы тождественны. Конечная цель подобной общецелевой сделки может выражаться в достижении различных экономических и юридических результатов, в том числе и таких, которые требуют вступления во встречные договорные правоотношения (например, совместное выполнение подрядных работ или оказание услуг)*(305). Поэтому необходимо различать внутренние взаимоотношения участников консорциума (простого товарищества) между собой и внешние отношения между членами консорциума и заказчиком.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища (или партнера консорциума) совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 1044 ГК РФ).

Может ли объединение юридических лиц, основанное на договоре простого товарищества, подавать заявку на участие в торгах? Может ли такое объединение стать победителем торгов? Сколько в этом случае победителей: один (ведущий партнер объединения) или несколько (согласно количеству участников договорного объединения или консорциума)? Эти вопросы целесообразно рассмотреть с учетом интересного арбитражного спора, получившего в свое время широкий резонанс и среди судейского корпуса, и среди практикующих юристов*(306).

ОАО «Корпорация «Трансстрой» (далее — Корпорация) и ООО «Фэцит» (далее — Общество) заключили соглашение о создании консорциума «Сибтрансстрой» (далее — Консорциум) для участия в торгах на право заключения государственного контракта по выполнению дорожных работ на строительство федеральной автомобильной дороги. Победителем торгов был признан Консорциум, состоящий из Корпорации и Общества. В протоколе конкурсной комиссии в качестве победителя был назван Консорциум, а также отдельно были поименованы его участники: Корпорация и Общество. Государственный заказчик подписал государственный контракт с ведущим партнером Консорциума, которым в соответствии с соглашением являлась Корпорация.

Спустя два года после проведения торгов Общество обратилось в арбитражный суд с иском к Корпорации и государственному заказчику о признании недействительными состоявшихся торгов. Истец ссылался на ненадлежащее исполнение обязательств по оплате работ и наличие задолженности Корпорации перед ним. Между тем исковые требования были основаны на положениях абз. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которым участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Объединение организаций в форме консорциума не обладает статусом юридического лица и, следовательно, не может принимать участие в торгах, а тем более признаваться их победителем.

Суд посчитал, что участниками торгов являлись две самостоятельные организации, с одной из которых был заключен государственный контракт, и отказал в удовлетворении иска. Апелляционная инстанция это решение отменила, признав торги на право заключения государственного контракта, а также сам государственный контракт недействительными по признаку ничтожности (ст. 168 ГК РФ). Апелляционная инстанция оценила торги как сделку, противоречащую ст. 153 ГК РФ, согласно которой сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

[1]

На первый взгляд, закон не запрещает участие в торгах нескольких организаций, действующих совместно в качестве консорциума. Поэтому допустимо участие консорциума «Сибтрансстрой» в торгах на размещение государственного заказа, признание его победителем, подписание государственного контракта непосредственно с ведущим партнером этого объединения. В данной ситуации неправосубъектное объединение правомерно вступает в гражданские правоотношения через уполномоченное юридическое лицо.

Для сравнения обратимся к международному опыту проведения торгов. В частности, во многих документах Всемирного банка отмечается возможность участия в торгах совместных предприятий и консорциумов. Любая фирма может принимать участие в торгах самостоятельно или в составе совместных предприятий с местными и (или) иностранными фирмами, подтвердив персональную и солидарную ответственность. В то же время неприемлемы такие условия торгов, которые требуют обязательного наличия совместных предприятий или иных форм объединения между фирмами*(307).

[2]

Согласно п. 4.4 Типового документа конкурсных торгов конкурсное предложение может подавать консорциум, состоящий из двух или более фирм-партнеров*(308). Такое предложение должно включать в себя сведения о каждом партнере; должно быть составлено и подписано всеми партнерами; все партнеры должны нести солидарную ответственность за выполнение выигранного на торгах контракта в соответствии с его условиями. При этом один из партнеров назначается ведущим, уполномоченным нести обязательства и получать указания от имени и по поручению любого партнера и всех партнеров по консорциуму, вместе взятых, все операции по выполнению контракта, включая платежи, совершаются исключительно с ведущим партнером.

При отборе консультантов действуют несколько иные правила. Хотя объединение консультантов должно назначить одну из фирм в качестве представителя объединения, контракт подписывают все его члены. Они несут солидарную ответственность за выполнение контракта в целом*(309).

Последний вариант представляется наиболее верным. Кстати сказать, таким же образом были оформлены результаты торгов в комментируемом споре. Поэтому обоснованными являются выводы суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении иска о признании торгов недействительными. Однако в нынешних условиях такая квалификация совместного конкурсного предложения и оформления результатов торгов не подходит для сферы размещения государственного и муниципального заказа. Проблема видится в том, что Закон о размещении заказов допускает определение нескольких победителей торгов лишь в строго определенных случаях (поставка технических средств для реабилитации инвалидов, оказание услуг в сфере образования, услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению). Причем право государственного заказчика заключить контракт одновременно с несколькими участниками размещения заказа должно быть предусмотрено в конкурсной документации. Очевидно, что здесь речь идет об определении нескольких победителей торгов, у каждого из которых была своя самостоятельная конкурсная заявка.

Таким образом, участие консорциумов допустимо лишь в торгах, проводимых для удовлетворения частных интересов. В этом случае в документации о торгах должны содержаться соответствующие разъяснения и о количестве победителей, и о процедуре заключения договора, если победившая в торгах заявка представляет собой совместное предложение (предложение консорциума).

Консорциумы в России и виды договоров

Консорциум – это форма взаимовыгодного партнёрства независимых субъектов предпринимательской деятельности, предполагающая их временное или постоянное объединение для реализации конкретного проекта (как правило, капиталоёмкого). Основными принципами такого партнёрства является добровольность участия, равноправие и солидарная ответственность. Между участниками консорциума заключается договор, в котором отражаются условия сотрудничества, права и обязанности сторон. Подробнее об этой форме объединения, её особенностях и правовых основах будет рассказано далее в статье.

Особенности консорциумов

В современном российском законодательстве отсутствует понятие консорциума. Наиболее часто консорциум определяют как договорное объединение предприятий для достижения единого результата, в котором заинтересован каждый из участников. Целью такого объединения является консолидация финансовых, производственных, информационных, материально-технических ресурсов входящих в состав субъектов для совместного решения конкретных хозяйственных задач.

При этом консорциум не является юридическим лицом, следовательно, не требует государственной регистрации. Участники такого союза сохраняют полную юридическую самостоятельность (свободу действий) и могут одновременно входить в состав других добровольных объединений. Полезно узнать, кто относится к субъектам малого предпринимательства.

Отличительными особенностями консорциумов являются следующие признаки:

• цели и задачи, для выполнения которых создаются такие союзы (это может быть участие в конкурсе, размещение займов и акций, борьба за крупный заказ и т. д.);
• независимость и хозяйственная самостоятельность предприятий, являющихся участниками объединения;
• существование третьего лица (или группы лиц), во взаимоотношения с которым вступает союз;
• единая инвестиционная политика участников;
• мобильность – войти в состав участников и выйти из него можно в любое время;
• срок существования объединения определяется сроком реализации проекта (решения поставленных задач).

Участники ведут совместную предпринимательскую деятельность, вместе принимают управленческие решения. Однако у такого союза может быть свой лидер (президент), если это предусмотрено соглашением о консорциуме.

Организационная структура консорциума чаще всего представлена одним небольшим аппаратом, например, советом директоров. Однако в отдельных случаях (в зависимости от специфики деятельности и поставленных целей) структура может включать конференцию участников, координационный совет, дирекцию, а также производственный, коммерческий, финансовый, научно-технический, административно-хозяйственный и другие отделы.

Предприятия, сотрудничающие на основе консорциальных соглашений, обычно несут солидарную ответственность по договорным обязательствам объединения в пределах своих долей. То есть заказчик или кредитор, с которым консорциум вступает во взаимоотношения, имеет право предъявить требование об исполнении обязательств как всем участникам сразу, так и каждому из них в отдельности и, не получив полного удовлетворения своих требований от одного члена, может требовать положенное ему от остальных солидарных участников.

Чаще всего участниками консорциумов становятся банки, промышленные предприятия, научные центры. Примером может послужить консорциум «Финтех», организованный Банком России в сотрудничестве с группой других крупных банков РФ для внедрения финансовых инноваций. Ещё один пример – «Российский тестовый консорциум», образованный ведущими ВУЗами страны для осуществления научно-методического и организационного обеспечения государственной системы тестирования иностранцев.

Характерной особенностью такой формы партнёрства является её высокая эффективность и способность привлекать крупные инвестиции для воплощения в жизнь дорогостоящих проектов.

Полезно прочитать, как найти партнёра по бизнесу, и каким способом лучше оформить с ним деловые отношения.

Классификация консорциумов

В зависимости от системы управления выделяют следующие виды консорциума: закрытый и открытый. При закрытом типе сотрудничества субъекты, вступающее в деловые отношения с объединением, заключают договоры (контракты) отдельно с каждым его участником. Открытый тип предполагает наличие лидера, наделённого определёнными полномочиями. Лидер выполняет координирующие функции и представляет интересы объединения перед третьими лицами.

В зависимости от целей и сферы деятельности консорциум может быть одного из следующих типов:

• банковский – это созданное одним крупным банком временное объединение нескольких кредитно-финансовых организаций для совместного выполнения тех или иных операций, направленных на повышение конкурентоспособности участников, внедрения на новые рынки и т. д.;
• научно-исследовательский или инновационный – организованный крупными научными центрами для осуществления деятельности инновационного характера, как правило, в высокотехнологичных областях (см. инновационные идеи для малого бизнеса);
• технологический – объединение производственных компаний с целью создания конкретного продукта (или технологии) и его последующей коммерциализации и т. д.

Консорциумы могут быть национальными и международными. Последние могут создаваться для участия в проектах международного уровня, создания зарубежных объектов, проведения внешнеторговых операций.

Способы создания консорциума

Для того чтобы образовать консорциум, участникам нужно оформить единый документ о его создании. Существует несколько вариантов того, как это можно сделать.

Ассоциация

Согласно ГК РФ, коммерческие и некоммерческие организации могут совместно образовывать ассоциации, если целью объединения не является получение прибыли. Ассоциации создаются для координации предпринимательской деятельности входящих в их состав участников, а также для защиты общих интересов.

Это некоммерческие организации, основанные на членстве. Члены ассоциации производят единовременные и регулярные взносы, за счёт которых и формируется её имущество.

Участники такого объединения остаются юридически самостоятельными субъектами, но несут субсидиарную ответственность по его договорным обязательствам в объёме, предусмотренном учредительными документами. У ассоциации должно быть таковых два: это устав, утверждённый всеми её членами, и учредительный договор, заключённый между ними.

Управленческие решения принимаются на Общем собрании членов, которое является высшим органом управления такого союза. По решению участников ассоциация может быть со временем преобразована в фонд, хозяйственное товарищество или общество.

Хозяйственное общество

В российской практике встречаются случаи, когда субъекты предпринимательской деятельности объединяются для решения тех или иных задач путём создания и регистрации общества с ограниченной ответственностью (ООО) или акционерного общества (АО). Однако такие объединения лишь условно можно назвать консорциумами, поскольку здесь уже вступают в силу нормы гражданского права, регулирующие отношения между акционерами и участниками общества. Полезно прочитать, как зарегистрировать юридическое лицо в форме ООО.

Основная цель деятельности хозяйственных обществ – это получение прибыли и распределение её между участниками (акционерами). Обязательным условием создания ООО (АО) является формирование уставного капитала, разделённого на доли (акции). Участники ООО не отвечают по его обязательствам, но несут риск убытков, вызванных его деятельностью, соразмерно своим долям. На акционеров АО в отдельных случаях может быть возложена субсидиарная ответственность. Полезно узнать, что должен содержать устав предприятия ООО.

Высшим органом управления хозяйственного общества является Общее собрание участников (акционеров).

Простое товарищество

Участники объединения (индивидуальные предприниматели и коммерческие организации) могут заключить договор простого товарищества, предусмотренный главой 55 ГК РФ. Этот вариант предполагает консолидацию вкладов и совместное осуществление предпринимательской и иной, не противоречащей закону, деятельности без образования юридического лица.

Важно! Количество участников не должно быть более пятидесяти. Вкладом участника (товарища) считается всё, что он вносит для достижения общих целей (деньги, имущество, знания и навыки и т. д.). По умолчанию вклады всех товарищей признаются равными по стоимости.

Всё внесённое имущество, а также все результаты осуществления совместной деятельности (произведённая продукция, полученная прибыль) является общим долевым имуществом товарищества. Ведение бухгалтерского учёта обычно поручается одному из участников объединения.

Если по решению товарищей ведение общих дел осуществляется отдельным участником, то это необходимо прописать в договоре или удостоверить его полномочия доверенностью. При совместном же ведении дел заключение любого договора и совершение любой сделки происходит только с общего согласия всех участников.

Если целью объединения не является ведение коммерческой деятельности, то каждый участник отвечает по общим обязательствам товарищества личным имуществом соразмерно своему вкладу. Если же предметом договора является ведение предпринимательской деятельности, то по всем обязательствам товарищи отвечают солидарно.

Прибыль, извлечённая в результате совместной деятельности, распределяется между всеми товарищами пропорционально их вкладам в общее дело.

Заключение смешанного договора

Ещё один распространённый вариант создания консорциума – это заключение смешанного договора или целого ряда отдельных соглашений о сотрудничестве, о совместных инвестициях, о проведении совместных работ в целях реализации того или иного проекта.

Примером такого взаимодействия может служить заключение договора консорциума для участия в тендере. Все участники, входящие в состав такого объединения, в рамках договора составляют свои предложения на долю поставок, из которых затем образуется общее предложение. Договором определяется ведущий партнёр, действующий в интересах всех участников.

Предметом договора является осуществление взаимовыгодного сотрудничества для участия в тендере, последующего заключения и исполнения контракта с заказчиком в случае победы.

В договоре прописываются права и обязанности сторон, порядок ведения общих дел. Отдельно указываются права и обязанности каждой стороны по участию в тендере и исполнению контракта, совместные заверения и ручательства, устанавливаются правила обращения с информацией и материалами, составляющими коммерческую тайну, а также обозначается порядок разрешения споров.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ, граждане и юридические лица могут заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законодательством, но не противоречащие ему. При этом условия сделки определяются сторонами самостоятельно, если они не предусмотрены диспозитивной нормой.

Полезно прочитать, каковы основные правила составления бизнес-плана. Подробная инструкция планирования деятельности для начинающих предпринимателей.

На заметку: от чего зависит эффективность антикризисного управления предприятием.

Подробно о том, как осуществляется анализ фирм-конкурентов. Объекты исследования и их основные характеристики, методы оценки показателей.

Заключение

Консорциум в современной экономике – это мощное средство достижения результата совместной деятельности предпринимателей. Его обязательными атрибутами для внедрения в России должны быть: организационное оформление (наличие соглашения, координатора и плана работы), существование единого проекта и наличие долгосрочной программы развития.

Вопрос: Российские организации заключили договор консорциума (совместной деятельности). Кто должен платить НДС: каждый участник договора либо только участник, ведущий общий учет? Как должен уплачиваться налог на прибыль, если в договоре предусмотрено распределение между участниками прибыли и убытков? («Московский налоговый курьер», N 3, февраль 2007 г.)

Российские организации заключили договор консорциума (совместной деятельности). Кто должен платить НДС: каждый участник договора либо только участник, ведущий общий учет? Как должен уплачиваться налог на прибыль, если в договоре предусмотрено распределение между участниками прибыли и убытков?

В соответствии со статьей 420 ГК РФ соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей признается в гражданском законодательстве договором.

Согласно пункту 1 статьи 1041 ГК РФ в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (ст. 1042 ГК РФ).

В статье 1043 Гражданского кодекса РФ определено, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.

На основании пункта 2 статьи 1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС является реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

[3]

В соответствии со статьей 174.1 НК РФ ведение общего учета операций, подлежащих налогообложению НДС согласно статье 146 НК РФ, возлагается на участника товарищества, которым является российская организация либо индивидуальный предприниматель.

При совершении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) или договором доверительного управления имуществом на участника товарищества или доверительного управляющего возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные главой 21 НК РФ.

Таким образом, заключая договор о совместной деятельности, участники должны определить, кто из них будет вести общий учет операций, подлежащих налогообложению НДС.

При этом налоговые декларации по НДС представляются лицом, ведущим дела простого товарищества (договора о совместной деятельности), в налоговый орган по месту постановки на учет.

Согласно письму МНС России от 07.08.2001 N 10-3-13/3159-4698 главой 21 НК РФ не предусмотрено представление отдельной налоговой декларации по операциям реализации товаров при совместной деятельности.

Таким образом, участник, осуществляющий ведение дел простого товарищества и являющийся плательщиком налога на добавленную стоимость, обязан исчислить и уплатить НДС со всей выручки от реализации товаров (работ, услуг) в рамках договора простого товарищества.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ определено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные данной статьей налоговые вычеты.

На основании пункта 3 статьи 174.1 НК РФ налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения согласно главе 21 НК РФ, в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) или договором доверительного управления имуществом предоставляется только участнику товарищества либо доверительному управляющему при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном главой 21 НК РФ.

Если в выставляемых счетах-фактурах поставщиками в качестве покупателя указан иной участник (не исполняющий обязанности налогоплательщика), поставщику необходимо внести исправление в счет-фактуру.

В соответствии со статьей 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей.

Согласно статье 247 НК РФ объектом обложения по налогу на прибыль российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

На основании пункта 9 статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам, формирующим налоговую базу для исчисления налога на прибыль, относится поступление в виде дохода, распределяемого в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе, учитываемого в порядке, предусмотренном статьей 278 НК РФ.

Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным участниками договора простого товарищества, установлены в статье 278 Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 3 статьи 278 НК РФ участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения, определяет нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода прибыль каждого участника товарищества пропорционально доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в прибыли товарищества, полученной за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества.

О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества необходимо сообщать ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом.

На основании пункта 4 статьи 278 НК РФ доходы, полученные от участия в товариществе, включаются в состав внереализационных доходов налогоплательщиков — участников товарищества и подлежат налогообложению в порядке, установленном главой 25 НК РФ. Убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении не учитываются.

Таким образом, участник простого товарищества, которому поручено ведение бухгалтерского учета в рамках договора простого товарищества, определяет доходы и расходы в порядке, предусмотренном главой 25 НК РФ. При этом каждый участник простого товарищества в целях налогообложения прибыли учитывает результат в виде распределяемого дохода в составе внереализационных доходов.

Разъяснения подготовлены на основании официального письма УФНС России по г. Москве исх. N 19-11/90800 от 17 октября 2006 г., подписанного руководителем Управления ФНС России по г. Москве советником государственной гражданской службы РФ 1-го класса Н.В. Синиковой

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Газета «Московский налоговый курьер»

Учредители — Управление Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по г. Москве, АНО «Редакция журнала «Российский налоговый курьер»

Издатель — ООО «СТАТУС-КВО 97»

Свидетельство о регистрации средства массовой информации N А-1855 от 07.04.2000, выданное Московским региональным управлением регистрации и контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о средствах массовой информации Государственного комитета Российской Федерации по печати

Адрес издателя: 109457, г. Москва, ул. Зеленодольская, д. 19, корп. 1

Отличия (плюсы и минусы) при консолидации юридических лиц путем создания консорциума и путем создания самостоятельного юридического лица (ТОО).

Выбор между той или иной формой консолидации юридических лиц зависит от воли участников(а) объединяющихся юридических лиц и опосредуется рядом определенных факторов объективной действительности.

В связи с чем, невозможно говорить о плюсах и минусах того или иного вида объединения юридических лиц, ибо в каждой конкретной ситуации набор этих самых плюсов и минусов будет варьироваться для определенных субъектов юридической действительности по-разному. Поэтому ниже будут рассмотрены только специфичные характеристики, присущие консорциуму и ТОО.

1). Порядок создания, регистрация.

· Товарищество с ограниченной ответственностью создается в соответствии с Законами РК «О хозяйственных товариществах», «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств». ТОО является субъектом частного предпринимательства и в зависимости от его принадлежности к малому/среднему/крупному предпринимательству должен обладать определенным уставным капиталом. Товарищество с ограниченной ответственностью осуществляет свою деятельность на основании устава. ТОО регистрируется в органах юстиции.

· Консорциум создается в соответствии с главой 12 ГК РК, осуществляет свою деятельность на основании консорциального соглашения. Консорциум не является юридическим лицом и не подлежит регистрации в государственных органах РК.

2). Ответственность учредителей (участников).

· Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) юридического лица или собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных ГК РК, иными законодательными актами либо учредительными документами юридического лица. При этом, участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. При превышении заявленного уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом. В случае если банкротство юридического лица вызвано действиями его учредителя (участника) или собственника его имущества, то при недостаточности средств у юридического лица, учредитель (участник) или соответственно собственник его имущества несет перед кредиторами субсидиарную ответственность.

· Участники консорциума несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с деятельностью консорциума, если иное не оговорено консорциальным соглашением.

3). Управление, руководство деятельностью.

· Высшим органом управления ТОО является Общее собрание участников (единственный участник). Исполнительные органы назначаются Общим собранием участников (единственным участником).

· Руководство консорциумом осуществляется в соответствии с консорциальным договором.

4). Положения по вопросам налогообложения.

· В виду того, что консорциум не является самостоятельным юридическим лицом, не рассматривается Налоговым кодексом РК в качестве самостоятельного субъекта налогообложения, налогообложение консорциума происходит на уровне его участников. Т.е. каждый участник консорциума оплачивает налоги самостоятельно и только за свою часть.

· Консорциум прекращает свою деятельность в момент прекращения действия консорциального договора. О прекращении своей деятельности консорциумом никакие государственные органы не уведомляются.

6) Участия Консорциума в государственных закупках.

Касательно же вопроса об участии консорциума в государственных закупках, проводимых в соответствии с Законом РК «О государственных закупках»: консорциум имеет право участвовать в процедуре государственных закупок.

Перечисление денежных средств на счета участников Консорциума.

В виду того, что Консорциум не является юридическим лицом, не является самостоятельным налогоплательщиком, не имеет собственного БИНа открытие отдельного банковского счета непосредственно на консорциум невозможно (на сегодняшний день, банки второго уровня не предоставляет таких услуг).

Согласно п. 2 ст. 230 ГК РК: денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, являются их общей долевой собственностью. Также согласно п. 4 ст. 233 ГК РК: участники консорциума несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с деятельностью консорциума, если иное не оговорено консорциальным соглашением.

Таким образом, если иное не предусмотрено консорциальным соглашением, все доходы участников консорциума распределяются между ними пропорционально их долям в имуществе консорциума.

При этом, расчеты с консорциумом могут производиться одним из следующих образов:

1. Все поступления от деятельности консорциума контрагенты перечисляют на банковский счет одного (чаще всего Лидера) участника консорциума, а последний, в свою очередь, распределяет денежные средства между остальными участниками консорциума в соответствии с консорциальным договором.

2. Поступления от деятельности консорциума контрагенты перечисляют отдельно на банковские счета участников консорциума. Но в данном случае, такой порядок расчета необходимо предусматривать в договорах с контрагентами консорциума. (Такой вариант является более распространенным на практике)

3. Возможны иные формы и порядки расчетов.

В этой части также необходимо отметить тот факт, что отношения связанные с деятельностью консорциума недостаточно урегулированы действующим законодательством РК, в связи с чем, действует общее правило «Разрешено все то, что не запрещено Законом».

Самостоятельная деятельность участников, не связанная с деятельностью Консорциумаю

Пункт 2 ст. 233 ГК РК, устанавливает следующее: участники консорциума сохраняют свою хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций.

Из вышеприведенной нормы следует, что участники консорциума, в своей хозяйственной деятельности, не связанной с деятельностью консорциума, являются самостоятельными, независимыми хозяйственными субъектами, в связи с чем, имеют права на осуществление хозяйственной деятельности самостоятельно.

В случае, когда контрагент заключил договор непосредственно с консорциумом, то его исполнять должны участники консорциума, в соответствии с консорциальным договором и определенным хозяйственным договором соответственно. Если отдельный участник самостоятельно к примеру выиграл конкурс и отдельно от консорциума обслуживает определенный проект, то, безусловно, в данном случае консорциум никак не связан по обязательства из такого договора.

В консорциальном договоре может быть предусмотрено, например, что Лидер консорциума занимается только лишь поиском клиентов, а непосредственное исполнение определенного гражданско-правового договора производит участник или участники консорциума (и соответственно прописать, что в таком случае доходы делятся, например, 20 на 80).При этом, в консорциальном соглашении может быть предусмотрено перепоручение участниками консорциума исполнения определенных обязанностей по определенным договорам третьим лицам (субподряд, субаренда и т.д.), но также консорциальным договором такое перепоручение может быть запрещено.

Передача прав участников Консорциума третьим лицам.

Статья 232 ГК РК регулирует отношения, связанные с передачей прав и отказом от участия в совместной деятельности, так согласно ее содержанию: передача права на участие в совместной деятельности может быть осуществлена только с согласия участников договора о совместной деятельности (договора простого товарищества). Участник договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) имеет право по своему усмотрению отказаться от участия в совместной деятельности.

Ограничения.

Участники консорциума в своей хозяйственной деятельности, несвязанной с деятельностью консорциума, самостоятельны и имеют право свободно, по своему усмотрению вступать в различные правоотношения, заключать различные договоры с различными контрагентами. Однако в консорциальном договоре может быть предусмотрены определенные ограничения по заключению участниками консорциума определенных самостоятельных договоров (например, с целью несоздания конкуренции самому консорциуму).

Все аспекты заключения договоров самим консорциумом с третьими лицами, варианты получения оплаты по договорам были рассмотрены выше, в связи с чем, в этой части отметим лишь некоторые моменты:

• Консорциум имеет право заключать договоры с контрагентами, при этом порядок такого заключения регулируется консорциальным соглашением и главой 23 «Заключение договора» ГК РК;
• Расчеты с консорциумом производятся одним из способов, установленных консорциальным соглашением и непосредственно определенным договором;
• Консорциум вправе заключать договоры, как с частными, так и с государственными третьими лицами.

Подготовлено юристом «ZAN Company»

Баженовым Максимом

Источники

1. 
   Краткий курс по теории государства и права. Учебное пособие. — М.: Окей-книга, Рипол Классик, 2016. — 144 c.
2. 
   Смоленский, М. Б. Теория государства и права / М.Б. Смоленский, Л.Ю. Колюшкина. — М.: Дашков и Ко, Наука-Пресс, 2009. — 288 c.
3. 
   Панов, А. Б. Административная ответственность юридических лиц / А.Б. Панов. — М.: Норма, 2013. — 192 c.